立法与市场经济（五则）

十一届三中全会以后，从计划经济走向市场经济是有一条路线图的，82宪法规定国家在公有制基础上实行计划经济，并要发挥市场调节的辅助作用。1984年中央十三届四中全会关于经济体制改革的决定，提出“有计划的商品经济”，3年以后，1987年十三大提出了一个重要方针“国家调控市场，市场引导企业”，到1992年小平南巡和十四大明确提出了改革目标是建立社会主义市场经济。这个路线图不是事先画出来的，它是实践探索的结果。如果仔细回顾从1979年以后经济体制方面的立法，可以这样说，是紧贴这样一个走向来进行的。

故事一：邓小平说，这是我们对外开放政策的一个宣言

中外合资经营企业法是1979年的七个法律之一，给人印象是对外开放，利用外资，一共16个条文。小平同志接见日本一个代表团，日本人说这是一个宣言式的法律，小平说你说的不错，是我们对外开放政策的一个宣言。现在回想起来，这16个条文是对外开放同时启动了改革。这里面的改革可以讲多个方面，在我看是两大方面，一个方面启动了保护私有资产的先河，一个方面在总的计划经济体制内开辟了一块市场空间。为什么说开了保护私有资产的先河呢？合资企业法明确规定保护外国投资者的投资，包括现金、设备；他们获得的净利润，是能够保证汇出的。另外规定可以用工业产权投资，就是专利、商标和专有技术，这也是资产。为什么说开辟了一块市场呢？因为当时的计委、经委没有合资企业的户头，它的产供销活动完全由其董事会自主决定，只是报主管部门备案，一切经营活动都依照合同进行，并不予干预。所以合资法是公有制计划经济的体制内新生了一个市场主体，开辟了一块市场经济的空间。当然这个过程中碰到不少困难，但是毕竟是一次破冰。

故事二：两部从争议到共识的法律

专利法和商标法是工业产权的两个法律。1979年7月1日制定了合资法，8月份法制委员会听合资法的实施情况的汇报，并研究配套法律。合资法规定可以用专利、商标投资，这两个法律势必列入议程，它既是一个逻辑演进的结果，也是实践发展的必然。

商标法的制定相对容易一点，这个法的主要争论是规定企业自愿注册还是强制注册。在计划经济时期，国务院有一个商标注册条例，这个条例的基本精神要求企业的全部产品都必须注册，在注册书上要保证商品质量。推进商品经济，是强制注册还是自愿注册，这在法制委员会内部也有争论。这需要回到商标的原点，商标是商品的标志，计划经济之下作用不大，市场经济为什么用商标，因为同一种商品会有不同厂家生产，大家都生产一种产品就有竞争，胜出者就要提高技术含量，为了使自己的商品与其它商品严加区分，就要申请一个商标，这个商标是专用的。商标就是这么产生的。所以法制委员会内部和社会上的争论，最后还是自愿注册占了上风，因为注册不注册商标，创不创品牌是企业的自主行为，别人不应干预。你只要注册，国家就保护你的商标专用权。习仲勋同志主持法制委员会确定了这个原则，把稿子提到常委会。1982年8月23日在常委会通过。

专利法制定起来就相对难一点。我们公有制计划经济要不要搞专利制度？整个社会，党内都有争论。专利是什么意思？一个新的发明创造，它用公开来换取该技术的独占使用权。我是公开了，但只可以我用。你要用我的技术，要经过我点头同意，还要按约定给我专利使用费。

中国要不要搞这个法，当时有大争论。现在回顾专利法的制定，曾经迈过了三个门槛。一个门槛，中国要不要实行专利制度。这个有大争论。工业主管部门，国家经委的一部分同志反对制定这个法。他有没有道理，有。不立专利法也有好处，第一用外国技术不花钱，拿来就可以仿制。第二可以“一家引进，百家使用”。我记得经委有一位同志写了很长的论证文章，立论就是不搞专利法。另一部分科技界的同志，还有科技主管部门坚持要搞专利法，以武衡同志为代表。他当过国家科委主任。争论的结果，中央和国务院领导倾向于要搞专利法，从发展来看应该有这个法律制度。先是由启立同志提出来要搞这个法，哪怕有一个试行草案也好。最后是彭真同志和小平同志商量，召开了委员长会，两个人商量的意思是还要搞专利法，提出：专利法主要是对外，对内也要有相应的规定，同时也要有利于推广先进技术，当然也不能吃大锅饭。这样专利法就被列入议程。

第二个门槛是搞几种专利，发明、实用新型、外观设计，是搞一种还是搞三种？专利局倾向于搞三种。有的同志倾向于搞一种，顶多两种。搞一种的同志的理由是就是只搞发明专利，发明才重要。你三个都搞，大的抓不住，小的特别繁琐，可能效果不一定好。有人说加上一个实用新型，实用新型是“小发明”，说日本就靠实用新型发展起来的。最后争论的结果，国务院还是比较开放，搞三种专利。所以最初的专利法草案是三种专利，提到常委会来了。